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首席大律师

张良律师 电话: 025-84600679-806 电话: 025-84600779 手机: 13913395388 Q Q : 2398833769 邮箱: 2398833769@qq.com 地址: 江苏南京中山南路1号南京中心大厦57楼

张良律师,二级建造师,仲裁员,上海市建纬(南京)律师事务所合伙人,南京市律师协会建工专业委员会委员、房地产专业委员会委员。南京理工大学土木工程本科专业、中国地质大学法学本科专业、中国政法大学民商法研究生专业,具有建筑工程施工企业、房地产开发企业的工作经历,十多年从事建筑工程施工、房地产开发领域诉讼、仲裁与非诉讼业务的丰富经验,同时研究建筑工程与房地产开发领域的犯罪预防和控制。参与了《最高人民法院关于建筑施工合同司法解释二》、《江苏省高院关于审理房地产纠纷案件若干问题解答》的制定与修改,参与编写《一带一路国家工程与投资法律制度及风险防范》等文献资料。为众多公司企业提供法律顾问和诉讼代理事务,深厚的理论功底和专业的执业素养,为当事人提供了优质的法律服务,尤其擅长建筑施工企业、房地产开发企业施工全过程的索赔与反索赔规则研究和妙用。在建筑工程质量、工程造价纠纷;商品房买卖合同、质量纠纷方面具备独到的造诣。为当事人提供的专业的法律意见和周到的法律服务,深得当事人的认可!

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如何对投标人涉诉资格条件进行合理设置?
【字体: 】  【编辑日期:2016-04-06 10:37】  【来源:未知】  【作者:admin】  【点击次数:

 

如何对投标人涉诉资格条件进行合理设置?
 
        投标人资格是指投标人参与具体项目投标所需具备的条件,分为法定资格和约定资格两种情况。投标人资格设定是招标活动的关键环节,也是最容易出现问题的环节。投标人资格条件设定不当,轻则导致无法选择到适当的中标人,给项目的实施造成困难;重则可能引起投诉,导致中标结果及所签订的合同无效,招标人甚至可能因此受到行政处罚。
 
      【案例介绍】
 
        2014年5月,甲公司为某宿舍楼工程业主,拟通过招标程序选定工程承包商,为将履约存在风险的承包商排除在中标候选人之外,于是在招标文件均规定投标人的资格条件应满足“近三年( 2011年1月1日起至今)没有处于被责令停业、财产被接管、冻结、破产状态。无因投标人违约或不恰当履约引起的合同中止、纠纷、争议、仲裁和诉讼记录”。
 
       在招投标过程中,经招标人的查询及其他投标人的投诉,最终所有的中标候选人均不满足“无因投标人违约或不恰当履约引起的合同中止、纠纷、争议、仲裁和诉讼记录”该投标人资格条件,导致废标,需要重新招标。
 
     【法律分析】
 
       就前述招标文件规定的投标人资格条件,根据目前我国建筑市场及施工企业的实际情况,对该条件的不合理之处进行分析。
 
       1、近三年没有财产被冻结。
 
       司法实践中,一旦投标人涉诉即可能发生其财产被保全的情形,财产被保全与否与投标人是否承担责任,以及是否存在履约不当没有必然的关联性。况且,目前实践中存在投标人的合同相对方与投标人发生纠纷后,向法院起诉并以财产保全措施为手段要挟投标人作出让步的情况,以“近三年没有财产被冻结”为投标人的资格条件,可能将符合招标人预期的投标人排除在外。
 
        2、无因投标人违约或不恰当履约引起的合同中止、纠纷、争议、仲裁和诉讼记录。
 
        目前建筑市场中施工企业普遍存在管理松散、履约不严等情形,施工企业大量存在违约或不恰当履约引起的合同纠纷、争议、仲裁和诉讼记录(特别是施工企业与下游分包商、设备材料供应商之间),如招标人将该条件作为投标人的资格条件,将导致绝大多数的施工企业不符合招标文件规定的投标人资格条件。
 
        自2014年1月1日各级人民法院作出的裁判文书将在中国裁判文书网进行公布,该网站公布的裁判文书处于不断更新中(尤其是各法院上传裁判文书不同步),有可能在开标或定标以后才出现导致废标的上述裁判文书,造成投标人不符合投标资格而废标、中标后中标无效、或引发其他人的质疑,增加招投标的风险和不确定因素。
 
      【律师观点】
 
       1、建议删除“近三年没有处于财产被冻结”该投标人资格条件。
 
        鉴于投标人是否存在资产被冻结与其履约能力及资信不具有必然关联性,我们建议删除该投标人资格条件规定。
 
        2、细化“无因投标人违约或不恰当履约引起的合同中止、纠纷、争议、仲裁和诉讼记录”的范围。
 
        除与发包人(包括业主)发生纠纷外,施工企业还存在与分包商、材料供应商、企业员工等其他主体发生纠纷的情况,鉴于招标人主要目的是限制与业主存在“违约或不恰当履约”纠纷记录的施工企业参加投标,另外考虑为了避免开标后更新的裁判文书造成中标候选人废标或中标后中标无效等情形的出现,建议将该条修改为“截止开标之日止,在中国裁判文书网公布(裁判文书的公布时间以中国裁判文书网载明的提交时间为准)的裁判文书中,无因投标人违反或不恰当履行与发包人签订的建设工程合同被判决解除合同或承担违约责任”。
 
       3、增加投标人未被列为失信被执行人名单的要求。
 
       通常情况,一旦投标人被列入失信被执行人名单,该投标人的履约能力即存在较大的风险。建议增加“投标人不存在因未履行生效法律文书而被全国执行信息公开网列入失信被执行人名单(虽有查询记录但投标人已履行完毕的除外)”,以便将部分不履行生效法律文书的投标人排除在外。 
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