欢迎访问南京建筑工程律师网-建筑工程律师|南京工程律师|南京建筑律师|南京造价律师|江苏工程律师|江苏建筑律师|江苏建筑工程律师!
设为首页|会员登录|网站地图|后台管理|

首席大律师

张良律师 电话: 025-84600679-806 电话: 025-84600779 手机: 13913395388 Q Q : 2398833769 邮箱: 2398833769@qq.com 地址: 江苏南京中山南路1号南京中心大厦57楼

张良律师,上海市建纬(南京)律师事务所合伙人、建筑工程与房地产诉讼业务资深专家。从业前就职于某国有大型建工集团,从事项目管理等工作多年,在建筑工程项目管理、工程施工及房地产开发领域具有相当深厚的造诣。从业期间先后办理过大量的国有土地上房屋、工厂拆迁,建筑工程、房地产纠纷,尤其在建筑工程施工领域的工程造价、质量鉴定、索赔与反索赔方面积累了丰富的实践经验和专业知识,为当事人解决了众多疑难、重大的法律难题 ,深得当事人的依赖与好评!

张良律师,1996年从业,至今近20年的执业经历,练就思维敏捷、言词犀利的工作作风,执着于建筑工程、房地产、业主维权等纠纷的探索和研究,积极为当事人提供独到的专业见解和独特的办案技巧!为委托人、当事人提供了卓有成效的法律帮助,法庭上不畏强权恶势,不惧徇私枉法,一腔正义换得了当事人的赞许!同时也赢得法庭的尊重和理解!诉讼观点大多能够得到法庭和仲裁机构的支持!取得了积极向上的社会成果!

张良律师座右铭:认真做事,踏实做人!

您当前所在的位置: 主页 > 造价结算 > 名家论坛 >
发包人如何应对最高院建设工程司法解释第20条
【字体: 】  【编辑日期:2016-10-02 22:50】  【来源:未知】  【作者:admin】  【点击次数:
发包人如何应对最高院建设工程司法解释第20条
[作者] 江苏亿诚律师事务所 
        《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第20条规定:“当事人约定,发包人收到竣工结算文件后,在约定期限内不予答复,视为认可竣工结算文件的,按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的,应予支持。”根据最高院的进一步解释以及各地法院的实际做法,该条规定意味着在发包人超过约定审核期限没有回复承包人的,只要合同没有规定这种情况下按承包人送审材料结算,承包人就不能提出该项要求;反过来,如果合同规定了这种情况下按承包人送审材料结算,承包人就有权提出该项要求。
        在现实中,发包人常常可能因为各种主客观原因而出现迟延审核,比如,承包人提交的结算资料不完整、承包人结算资料的内容不明确、工程量的复杂程度超过预期导致无法在约定时间内审核完毕、发包人主观上想拖延审核,等等。但是,在最高院建设工程司法解释第20条的法律背景下,倘若发包人在操作上不加注意,就有可能陷入按送审价结算的不利境地。那么,发包人为此应当注意些什么呢?我们认为,发包人应当从以下方面做好应对措施:
        一、建设工程合同中尽可能不作出发包人逾期审核即按送审材料结算的约定。
       现在大多数建设工程合同都是在有关示范文本的基础上修改而来的,因此发包人第一步首先要了解所采用的示范文本中是否有规定发包人逾期审核即按送审材料结算。在国内常用的建设工程施工合同示范文本中,《建设工程施工合同》(GF-1999-0201)、1999版FIDIC、《简明标准施工招标文件》(2012)、《建筑装饰工程施工合同》(GF-1996-0205)、《建设工程施工专业分包合同》(GF-2003-0213)没有这类规定,但是包括《建设工程施工合同》(GF-2013-0201)在内的其他常用合同示范文本则有这类规定。
        当前的建筑市场竞争激烈,发包人一般情况下都占据较为主动的地位。所以,对于有这类规定的示范文本,发包人应当尽可能将其删除或使用替代性条款;对于没有这类规定的示范文本,发包人则应当注意避免承包人以各种形式将此类规定添加到合同中。在此需要特别指出的是,鉴于发包人的主动地位,承包人可能很难直接在合同中增加“逾期审核即按送审材料结算”这样的条款,而是采用其它方式变相添加。常见的变相添加方式是在结算条款中导入法规。
        那什么是“在结算条款中导入法规”呢?《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》、《建设工程价款结算暂行办法》、《建设工程工程量清单计价规范》(08版和13版)等法规都有关于“发包人逾期审核即按送审材料结算”的规定。但这些法规的效力等级都很低,一般情况下只能作参照,不能直接适用。但有些承包人利用法规里的内容,在结算条款中约定“工程款结算适用《××××办法》的规定”,或者是“本合同没有规定,参照《××××办法》的规定执行”,或者是“除本合同约定的以外,其他内容按《××××办法》的规定处理”,等等。发包人如果不知道这些法规在工程款结算中的意义,会觉得合同中约定按法规办事合乎常理,于是一般都会接受,殊不知就落入对己不利的境地中。
        二、在收到送审材料时应及时作形式审查,确定材料的完整性和明确性。
        一般来说,除非是主观上的原因的,否则发包人之所以出现迟延审核的情况,更多地是因为承包人的送审材料不完整或者内不明确。而且由于多数发包人对材料的形式审查是在实质审查过程中一并进行的,这就导致很多时候发包人直到审核期限即将届满时才发现送审材料不完整或其中的内容有模糊,如果审价部门或委托的造价咨询机构不能与发包人的工程负责部门或人员有良好和及时的衔接,就很容易出现在审核期限内未能给承包人任何答复的状况,这在实行项目负责或者项目挂靠的房地产开发企业中尤为如此。
        所以发包人在收到承包人的送审材料后,形式审查和实质审查应同时展开,首先应尽快对材料的形式完整性进行核查,而不是在实质审查的过程中顺便进行形式审查。这样就能更早地发现送审材料在完整性和明确性上存在的问题。
        如果发包人客观上确实无法做到先进行形式审查,建议发包人在与承包人的工作联系单中注明“请贵公司仔细核查是否仍有其他资料需提交或完善,如有应一并提交或完善。审计单位在审计过程中也将继续核查资料的完整性,如发现贵司仍有资料要提供或完善的,则视为竣工决算资料未完整,贵公司应及时提交或完善。”如发包人怕这样会影响双方关系,也可以通过审核单位的名义向承包人作出类似说明。
        三、在结算审核中发现问题时,应及时通知承包人。 
        很多发包人在结算审核发现送审材料存在不完整、不明确、不合规范之处时,往往想当然地以为造成无法审核的原因错在承包人,所以置之不理,直到过了审核期限,承包人追询审核结果时,才将问题告诉承包人。真的打起了官司,闹上法庭,就以无法完成审核是由于承包人原因,且承包人有义务提供完整、明确、合规的送审材料为由提出抗辩。
        事实上,这种观念是错误的,并且会带来很大风险。从第20条的规定来看,并没有赋予发包人这样的抗辩理由,只要发包人没有在约定期限内答复,就要按送审价结算。这样一来,本来是承包人过错造成结算审核无法顺利进行的,但发包人这种错误的处理方式反而掩盖了承包人的过错,使自己陷入不利境地。需要注意的是,在发现结算资料存在问题后,发包人在通知承包人的同时,应一并将具体的问题列明。如果发包人发函仅表示结算资料不全要求承包人补充,但未明确缺何种资料的情况也不构成合法的答复。
        四、对承包人的答复应当是与结算有关的实质性内容。
        现实中,在审核期限届满前,有的发包人仅仅通知承包人对账;有的与承包人还有其他纠纷,例如还有扫尾事项未完成,要求承包人履行其他项目的施工等,因而要求承包人先履行其他义务再作结算;有的声称因为某些事结算审核不能按期完成。对于发包人这些回复,均不能视为20条中所谓的“答复”。尽管20条没有具体明确“答复”的内容,但无论从立法本意还是司法实践来看,这里的“答复”应当是指与本次工程项目结算有关的实质性答复,也就是说,发包人应围绕结算材料的完整性、准确性以及结算审核结果对承包人作答复。
  有部分地方性规定对此作了明确。例如,《深圳市中级人民法院关于建设工程合同若干问题的指导意见》第18条规定:“发包人的答复应是针对竣工结算文件的内容,与竣工结算文件内容无关的答复是为没有答复,当事人另行约定的除外。”
 
张良律师收集整理
上一篇:浅谈建设工程施工合同工程款计价方式的法律适用及例外情形
下一篇:欠付工程款的利息是否享有优先受偿权?
南京建筑工程律师网-建筑工程律师|南京工程律师|南京建筑律师|南京造价律师|江苏工程律师|江苏建筑律师|江苏建筑工程律师  电话:025-84600679-806
网站备案:苏ICP备15025047号-2  技术支持:织梦模板
Copyright © 2002-2015 njjzgc.com 南京建筑工程律师网 版权所有 Power by DedeCms