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首席大律师

张良律师 电话: 025-84600679-806 电话: 025-84600779 手机: 13913395388 Q Q : 2398833769 邮箱: 2398833769@qq.com 地址: 江苏南京中山南路1号南京中心大厦57楼

张良律师,二级建造师,仲裁员,上海市建纬(南京)律师事务所合伙人,南京市律师协会建工专业委员会委员、房地产专业委员会委员。南京理工大学土木工程本科专业、中国地质大学法学本科专业、中国政法大学民商法研究生专业,具有建筑工程施工企业、房地产开发企业的工作经历,十多年从事建筑工程施工、房地产开发领域诉讼、仲裁与非诉讼业务的丰富经验,同时研究建筑工程与房地产开发领域的犯罪预防和控制。参与了《最高人民法院关于建筑施工合同司法解释二》、《江苏省高院关于审理房地产纠纷案件若干问题解答》的制定与修改,参与编写《一带一路国家工程与投资法律制度及风险防范》等文献资料。为众多公司企业提供法律顾问和诉讼代理事务,深厚的理论功底和专业的执业素养,为当事人提供了优质的法律服务,尤其擅长建筑施工企业、房地产开发企业施工全过程的索赔与反索赔规则研究和妙用。在建筑工程质量、工程造价纠纷;商品房买卖合同、质量纠纷方面具备独到的造诣。为当事人提供的专业的法律意见和周到的法律服务,深得当事人的认可!

张良律师的座佑铭:认真做事,踏实做人!

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实际施工人的保护路径
【字体: 】  【编辑日期:2018-08-15 18:49】  【来源:未知】  【作者:zcj52075】  【点击次数:

 

实际施工人的保护路径

 

建设工程项目中转包、违法分包的情况非常常见,并且情况多较为复杂,一项工程几经转手,实际施工人往往得不到工程款,实际施工人处于工程链条的最末端,是弱势群体,他们的利益不能保障,会造成社会的不安定因素,最高院制定的《建设工程司法解释》,其中第26 条规定: “实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的,人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。“该规定在一定的条件下可以突破合同的相对性,赋予民工特殊的救济途径。

那么,实际施工人的在建设工程项目中利益受到侵害如何进行诉讼?

 ( ) 以合同相对方名义进行诉讼

如果合同相对方在收到发包方、或总承包商的工程款后,并没有拖欠实际施工人相应工程款,将发包方支付的工程款及时转给实际施工人,能够积极配合实际施工人进行诉讼,此时实际施工人就不必披露转包、非法分包、挂靠的事实,直接让合同相对方起诉,不仅可以要求支付拖欠的工程款及逾期利息、违约金,还可以主张要求赔偿因违约造成损失,要求发包人赔偿对第三方违约损失、预期 利润损失,还可以要求该工程的优先受偿权。但是也要注意一点:工程款收回后也要经过总包方审批后才能收到,若相对方本身经营困难、负债累累、有其它诉 讼债务,则此工程款有可能被其它债权人保全或查封,实际施工人有回收不到剩余工程款的风险。

 () 以实际施工人自己的名义起诉

《解释》第二十六条为保护农名工的权益做出了相关规定,第一款规定原则上不能突破合同相对性,人民法院应当依法受理实际施工人起诉转包人和违法分包人,因为他们是合同当事人双方,只有在农民工权利无法得到保障的特殊情况下,如在发包方可能欠付工程款,作为合同相对方有破产、债务严重等可能影响实际施工人的权益的情形下,才可以突破合同相对性,不能随意作扩大解释。同时要注意的是,披露实际施工人的身份有一定的法律风险: 如果认定为转包,则实际施工人也有过错,在总包承担违约责任后,实际施工人也要按照相应的过错 承担责任;如果是挂靠的,挂靠合同和总承包合同均为无效,虽然合格工程可以参照总承包合同支付,但所有的损失还是由实际施工人和总承包人共同承担。

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