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首席大律师

张良律师 电话: 025-84600679-806 电话: 025-84600779 手机: 13913395388 Q Q : 2398833769 邮箱: 2398833769@qq.com 地址: 江苏南京中山南路1号南京中心大厦57楼

张良律师,二级建造师,仲裁员,上海市建纬(南京)律师事务所合伙人,南京市律师协会建工专业委员会委员、房地产专业委员会委员。南京理工大学土木工程本科专业、中国地质大学法学本科专业、中国政法大学民商法研究生专业,具有建筑工程施工企业、房地产开发企业的工作经历,十多年从事建筑工程施工、房地产开发领域诉讼、仲裁与非诉讼业务的丰富经验,同时研究建筑工程与房地产开发领域的犯罪预防和控制。参与了《最高人民法院关于建筑施工合同司法解释二》、《江苏省高院关于审理房地产纠纷案件若干问题解答》的制定与修改,参与编写《一带一路国家工程与投资法律制度及风险防范》等文献资料。为众多公司企业提供法律顾问和诉讼代理事务,深厚的理论功底和专业的执业素养,为当事人提供了优质的法律服务,尤其擅长建筑施工企业、房地产开发企业施工全过程的索赔与反索赔规则研究和妙用。在建筑工程质量、工程造价纠纷;商品房买卖合同、质量纠纷方面具备独到的造诣。为当事人提供的专业的法律意见和周到的法律服务,深得当事人的认可!

张良律师的座佑铭:认真做事,踏实做人!

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承包人优先受偿权的行使期限
【字体: 】  【编辑日期:2018-12-24 10:07】  【来源:未知】  【作者:zcj52075】  【点击次数:

 全国律协建房委关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问 (二)(征求意见稿)修改意见

 

 

 

第三十四条【优先权的保护期间】

 

承包人行使优先受偿权的期限为一年,自承包人催告发包人给付工程价款期间届满之日起算;承包人未履行催告义务的,以发包人应当给付工程价款之日起算。

 

另一种意见:承包人行使优先受偿权期限为六个月,自发包人应当给付工程价款之日起算。

 

【修改建议】

 

建议修改为:

 

建设工程承包人行使优先权的期限为六个月,自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。

 

建设工程未竣工,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的,对工程未竣工不承担主要责任的承包人享有建设工程价款优先权,自建设工程合同约定的竣工之日起计算;发生争议的日期早于约定的竣工日期的,自争议发生之日为六个月的起算点。

 

【修改理由】

 

笔者认为对于未竣工工程,可用“争议发生之日”填补建设工租价版优先受偿权起算点载判规则的缺陷。争议发生之日即当事人起诉或申请仲裁之日,这是通过人民法院或仲裁机构的公权利,即审判活动启动建设工程价款优先受偿权。争议发生之时,通常是合同双方对工程款的结算事宜已经多次斡旋磋商且未达成一致意见之时。“工程未竣工”是一种持续状态,而建设工程价款优先受偿权“起算点”是一个时间点,确定起算点的实质是在一个持续状态的时间轴上寻找一个点,在这个点上,承包人相对易于实现其获得工程价款的权利,则这个点应当是相对易于确定的,且应当大致已经确定发包人应支付的工程款,那么争议发生之日完全满足上述要求。

 

而“应付工程价款之日”在一定程度上也可能符合上述要求,且部分学者也确实如此主张,但“应付工程价款之日”相较于“争议发生之日”而言更具有不确定性。《建设工程价款结算暂行办法》第三条规定:“本办法所称建设工程价款结算(以下简称“工程价款结算”),是指对建设工程的发承包合同价款进行约定和依据合同约定进行工程预付款、工程进度款、工程竣工价款结算的活动。”可见工程价款包含工程预付款、工程进度款、工程竣工价款,而工程进度款的支付本身就具有不确定性,很多情况下,“应付工程价款之日”需要通过人民法院或仲裁机构适用法律规则进行裁判而确定,而承包人做为不具备专业法律知识的市场主体,若以“应付工程价款之日”作为建设工程价款优先受偿权起算点,将导致承包人获得工程价款的权利处于悬而未定的状态,不利于保护承包人的权利,且以“争议发生之日”作为起算点,有利于督促承包人行使权利。

 

【修改依据】

 

12011年《民事审判指导与参考》第46辑《民事审判信箱》观点:司法解释规定实际竣工日期不能作为建设工程承包人行使工程价款优先受偿权除斥期间的起算点。

 

22012年广东省高级人民法院《全省民事审判工作会议纪要》第27条规定:非因承包人的原因,建设工程未能在约定期限内竣工,承包人依据《合同法》第二百八十六条规定享有的优先受偿权不受影响。承包人请求行使优先受偿权的期限,自建设工程实际竣工之日起计算;如果建设工程合同由于发包人的原因解除或终止履行,承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限自合同解除或终止履行之日起计算。

 

32011年《全国民事审判工作会议纪要》第26条规定:非因承包人的原因,建设工程未能在约定期间内竣工,承包人依据合同法第二百八十六条规定享有的优先受偿权不受影响;承包人行使优先受偿权的期限为六个月,自建设工程合同约定的竣工之日起计算;建设工程合同未约定竣工日期,或者由于发包人的原因,合同解除或终止履行时已经超出合同约定的竣工日期的,承包人行使优先受偿权的期限自合同解除或终止履行之日起计算。

 

42011年《全国民事审判工作会议纪要》第27条规定:当事人以《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第(二)、(三)项规定的竣工日期作为承包人行使建设工程价款优先受偿权期间起算点的,不予支持。

 

52008年《江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》第十九条:建设工程已经竣工的,承包人的工程价款优先受偿权的行使期限自建设工程竣工之日起六个月;建设工程未竣工的,承包人的工程价款优先受偿权的行使期限自建设工程合同约定的竣工之日起六个月。

 

62012年《浙江省高级人民法院执行中处理建设工程价款优先受偿权有关问题的解答》第一条关于“行使优先权的六个月期限应该如何理解?”的观点:六个月期限的起算点应区分以下情况予以确定:发生建设工程施工合同纠纷时工程已实际竣工的,工程实际竣工之日为六个月的起算点;发生建设工程施工合同纠纷时工程未实际竣工的,约定的竣工之日为六个月的起算点;约定的竣工日期早于实权利人未在上述期限内行使优先权的,建设工程价款优先受偿权丧失。

 

 

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