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首席大律师

张良律师 电话: 025-84600679-806 电话: 025-84600779 手机: 13913395388 Q Q : 2398833769 邮箱: 2398833769@qq.com 地址: 江苏南京中山南路1号南京中心大厦57楼

张良律师,二级建造师,仲裁员,上海市建纬(南京)律师事务所合伙人,南京市律师协会建工专业委员会委员、房地产专业委员会委员。南京理工大学土木工程本科专业、中国地质大学法学本科专业、中国政法大学民商法研究生专业,具有建筑工程施工企业、房地产开发企业的工作经历,十多年从事建筑工程施工、房地产开发领域诉讼、仲裁与非诉讼业务的丰富经验,同时研究建筑工程与房地产开发领域的犯罪预防和控制。参与了《最高人民法院关于建筑施工合同司法解释二》、《江苏省高院关于审理房地产纠纷案件若干问题解答》的制定与修改,参与编写《一带一路国家工程与投资法律制度及风险防范》等文献资料。为众多公司企业提供法律顾问和诉讼代理事务,深厚的理论功底和专业的执业素养,为当事人提供了优质的法律服务,尤其擅长建筑施工企业、房地产开发企业施工全过程的索赔与反索赔规则研究和妙用。在建筑工程质量、工程造价纠纷;商品房买卖合同、质量纠纷方面具备独到的造诣。为当事人提供的专业的法律意见和周到的法律服务,深得当事人的认可!

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《新民事诉讼法司法解释》解读——关于证据部分
【字体: 】  【编辑日期:2016-07-18 12:59】  【来源:未知】  【作者:admin】  【点击次数:

《新民事诉讼法司法解释》解读——关于证据部分
        一、举证期限方面
        1、一、二审举证期限由30日缩短为15日和10日。
       《民诉解释》对民事诉讼中当事人举证期限作了明确规定,第九十九条规定“人民法院确定举证期限,第一审普通程序案件不得少于十五日 ,当事人提供新的证据的第二审案件不得少于十日”,一审普通程序和二审案件的举证期限由《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》(以下简称“《证据规定》”)规定的不少于30日分别缩短为不少于15日和10日。
        2、举证期限的起算时间由受理时修改为答辩期届满。
     《民诉解释》第九十九条规定“人民法院应当在审理前的准备阶段确定当事人的举证期限”,根据《民事诉讼法》第十二章第二节“审理前的准备”的规定,审理前的准备阶段是答辩期届满后至开庭审理前的阶段,将《证据规定》第三十三条“由人民法院指定举证期限的,自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算”所规定的举证期限的起算点从受理时变更为答辩期届满后。
        特别提醒:答辩期为15天,新的举证期限一、二审分别修改为15日和10日,因新的举证期限从答辩期届满之日起计算举证期限,实际上当事人的举证期限并无太大影响。
        3、举证期限的执行力度宽松化,只要证据有利于法院查清案件事实,法院均应予以采纳。
        民事诉讼法(以下简称“民诉法”)及《民诉解释》,一方面为了保障当事人的诉讼权利,避免当事人采取“证据突袭”的方式,对当事人逾期提交证据应承担相应的法律后果(包括但不限于:说明逾期理由、不予采纳证据、训诫及罚款等)进行了规定,另一方面为便于法院能最大限度的查清案件事实,需尽量的采纳与案件事实有关的证据材料,对逾期提交证据应(可)予采纳的情形又作了约定,间接导致举证期限执行力度的宽松化。
        《民诉解释》第一百零二条规定“当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据,人民法院不予采纳。但该证据与案件基本事实有关的,人民法院应当采纳”,当事人举证虽然应尽量在举证期限内完成,但考虑到法院为能最大限度的查明案件事实情况,如果该证据非因故意或者重大过失不提交的,或者与案件基本事实有关的,法院仍应当予以采纳。
《民诉解释》第九十条规定“在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”,当事人在判决作出前均可以对自己所主张的事实向法院提交证据,法院应当依据判决前当事人提交的全部证据认定案件的事实。
        4、法院不主动审查证据是否超出举证期限,当事人对逾期提供证据无异议,视为未逾期。
      《民诉解释》第一百零一条规定“当事人因客观原因逾期提供证据,或者对方当事人对逾期提供证据未提出异议的,视为未逾期”,对证据的质证是当事人的诉讼权利,可自由处分,法院应当尊重当事人对自身诉讼权利的处分权,为此即使举证一方当事人逾期提供证据,但只要对方当事人未提出异议的视为未逾期,法院不应主动依职权审查当事人提交的证据是否超出举证期限。
        特别提醒:诉讼代理人在质证时,如认为对方当事人存有逾期提交证据的情形,应对证据提出异议,否则视为当事人放弃异议的权利,法院也将尊重当事人诉讼权利的处分,视为证据未逾期。
        二、证明标准方面
        1、对当事人证明标准的明确, 本证的证明标准需达到“高度盖然性”,反证仅需使待证事实陷入真伪不明即可。
对待证事实负有举证责任的当事人所进行的证明活动为“本证”,不负有举证责任的当事人提供证据对本证进行反驳的证明活动为“反证”,民诉法仅规定了“谁主张谁举证”基本原则,未对双方当事人“攻防地位”的不同需承担的举证责任亦不同作进一步规定,现《民诉解释》第一百零八条根据当事人的“攻防地位”,分别详细规定了举证需达到的程度,对待证事实负有举证责任的当事人所进行的本证,需要使法官的内心确信达到高度可能性即高度盖然性的程度才能视为完成证明责任,反证则只需使本证对待证事实的证明陷入真伪不明的状态即可。
        2、以欺诈、胁迫、恶意串通为由主张合同无效或变更、撤销合同的当事人的举证应达到“排除合理怀疑”程度。
民事诉讼中,当事人可能会以民事行为存在欺诈、胁迫、恶意串通事实为由主张合同无效或变更、撤销合同,或当事人之间为无对价的遗嘱或赠与之行为,该类主张如成立将从根本上否定对方当事人所主张民事行为的性质,法院应当更谨慎的审查所主张的该类事实的真实性,如仅以民诉法所规定的“高度盖然性”作为当事人的举证标准是不可取的,为此《民诉解释》第一百零九条规定,对于当事人对欺诈、胁迫、恶意串通事实的证明以及对口头遗嘱或者赠与事实的主张做了更严苛的证明标准,应达到“排除合理怀疑”程度,即达到刑事诉讼中的证明标准,以保障民事行为的稳定性。
        3、对于“免证事实”的反证的证明标准的细化。
       《民诉解释》第九十三条规定了七种无需提供证据证明的情形,并对不同的情形的免证事实的反证所要达到的证明标准作了明确规定,“自然规律以及定理、定律”当事人均无需举证,反证当事人对事实的抗辩均不成立;“众所周知的事实、根据法律规定推定的事实、根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实”,反证当事人提供的证据能够动摇免证事实对于法官的心证基础的,承担举证责任的当事人需继续提供证据予以佐证;“已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实、已为仲裁机构生效裁决所确认的事实、已为有效公证文书所证明的事实”,当事人只有在提供的相反证据足以推翻上述三项生效文书确定的事实时,该三项生效文书才发生不能免除举证的效果。
        三、证据证明力方面
        1、当事人在诉讼中自认的事实,另一方无需承担举证责任。
        民事诉讼中,当事人有权对诉讼权利进行处分,法院应当尊重当事人对己方不利事实的自认,为此《民诉解释》第九十二条规定,起诉状、答辩状、代理词等书面材料中的对己方不利的事实的自认,可以作为认定案件事实的依据,但该自认仅限于明示的承认,而不含默认,当事人未作明确表示的默认不得作为自认的依据。
        2、调解或和解过程中对事实的认可不适用自认规定。
       当事人为了达成调解或和解,而会对所主张的权利作出些许让步或妥协,但该种让步或妥协是建立在对方也作出相应让步或妥协的基础上的,法院不应撇开此因素,直接认定该类让步或妥协为自认。为此《民诉解释》第一百零七条规定,当事人调解或和解中出于妥协而认可的事实,不属于《民诉解释》第九十二条规定的诉讼中的自认,法院不得作为对其不利的根据。
      特别提醒:虽然不能作为认定对其不利事实的依据,但该自认将影响法官心证,进而影响案件的结果。
       3、明确了非法证据的判断标准,严重侵害他人合法权益、违反法律禁止性规定或者严重违背公序良俗的方法形成或者获取的证据将视为非法证据。
依据《民诉解释》第一百零六条规定,一方面将《证据规定》八十六条规定的“侵害他人合法权益”限定为“严重侵害他人合法权益”,如果仅对他人合法权益造成一般性的侵害,不会导致证据被排除,非法证据的标准有所放宽,另一方面将“严重违背公序良俗”也作为非法证据的一种情形。
       特别提醒:实践中,当事人未征得对方同意的前提下,私自电话录音取得证据,不应被认定为非法证据。
       4、法院有权要求当事人本人出庭,当事人在法院要求的情况下,不出庭接受询问或不签署保证书的,其陈述将不会被法院采信。
       法院为查清案件事实,特别是民间借贷等可能存在虚假诉讼的情况下,法院可以要求包括原告在内的当事人本人出庭,当事人应当根据法院要求出庭接受法庭的询问并签署保证书,否则将承担不利的法律后果。为此《民诉解释》第一百一十条规定,人民法院要求当事人本人到庭接受询问的,当事人拒绝到庭的接受询问的或者拒绝签署保证书的,如无其他证据支持的,该当事人的陈述不具有证明力,人民法院对其主张的事实不予认定。
        5、明确了书证的复制件具有证明力的五种情形。
       当事人可能因为各种原因不能提供证据原件,为解决如何认定证据复制件问题,《民诉解释》第一百一十一条规定了“原件在对方当事人控制之下,经合法通知提交而拒不提交”等五种情形下,书证复制件法院可予以采纳,但因该书证复制件本身存在瑕疵,法院应结合案件的其他证据,对其欲证明的事实予以综合判断。除这五种情形外,书证的复制件不具有证据能力,应当被排除。
        6、国家机关或者其他依法具有社会管理职能的组织,在其职权范围内制作的文书所记载的事项推定为真实。
        国家机关或者其他依法具有社会管理职能的组织,在其职权范围内制作的文书所记载的事项具有天然的公示公信力,通常应推定为真实。为此《民诉解释》第一百一十四条规定,国家机关或者其他依法具有社会管理职能的组织,在其职权范围内制作的文书所记载的事项推定为真实,但非依照法定职权范围或者不符合法定程序或方式的文书除外。
        特别提醒:国家机关或者其他依法具有社会管理职能的组织出具的证明材料并不具有推定为真实的法律效力。
        7、单位出具的证明材料必须符合形式上的要求,否则没有证据效力。
        诉讼中,单位作为证明单位应当事人要求出具证明材料,民诉法未对该类证明材料的形式作规定,实践中该类证明材料也存在随意性强、内容可疑等问题,为此《民诉解释》第一百一十五条规定,单位出具的证明材料,必须同时有单位盖章、单位负责人签字或盖章、经办人员签字或盖章,不符合上述形式的,或者单位及制作证明材料的人员拒绝人民法院调查核实,或者制作证明材料的人员无正当理由拒绝出庭作证的,该证明材料不得作为认定案件事实的依据。
        特别提醒:该条中的单位,含国家机关或者其他依法具有社会管理职能的组织在内的国家机关和企事业单位。单位出具的证明材料,尽管表面上属于证人证言,但实际上是以其记载的内容发挥事实证明作用,应视为书证。
        8、电子邮件、微信和QQ聊天记录、微博、手机短信均可作为证据使用。
      《民诉解释》第一百一十六条,对电子数据进行了定义,明确了日常生活及交易过程中,为了交易的便捷性而普遍采用的“Email、网上聊天记录、微博、微信、手机短信、电子签名及网页资料”等电子数据可以作为证据,对相应的事实具有证明力。
         四、举证责任分配方面
         1、明确规定了“谁主张、谁举证”的举证责任分配的具体内容。
       《民诉解释》第九十一条规定当事人对自己所主张或反驳的事实承担举证责任。当事人主张法律关系存在的,需对法律关系存在承担举证责任,主张法律关系不存在的,不承担举证责任,但主张法律关系已变更、消灭或者权利受到妨害的,需对变更、消灭或者权利受到妨害承担举证责任。举证责任的分配具有法定性,除法律另有规定外,法官只能依据该规定确定当事人的举证责负担。
        2、明确当事人在诉讼中认可的对于己不利的事实及其他七种情形的事实为免证事实,承担举证责任的当事人无需举证证明。
     《民诉解释》第九十二规定了当事人诉讼中承认于己不利的事实,将视为免证事实,对方当事人无需提供证据予以证明。另外《民诉解释》九十三条也对七种当事人无需举证的事实进行明确规定。
       特别提醒:依据《证据规定》第八条和七十四条规定,当事人的未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的或当事人反悔并有相反证据足以推翻的承认,不构成诉讼上的自认。
        3、严格限制当事人申请法院调查取证的范围,当事人不得对范围之外的证据申请调查取证。
        当事人以“客观原因不能自行收集”为由申请法院调查取证的,仅限于《民诉解释》第九十四条规定的“(一)证据由国家有关部门保存,当事人及其诉讼代理人无权查阅调取的;(二)涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的; (三)当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的其他证据”三种情形,总的来说主要是档案材料、秘密材料及法院认为可以调查取证的证据,其他的证据均由当事人自行收集,如举证不能的,需自行承担不利后果。
        特别提醒:司法实践中,当事人依法有权调取的,但相关部门以领导审批、内部规定为由不予调取的证据,并不属于法院调查取证的范围。
        4、严格限制法院依职权调查取证的范围,范围之外的证据,法院不得未经当事人申请自行进行调查取证。
        除《民诉解释》第九十六条规定的“(一)涉及可能损害国家利益、社会公共利益的;(二)涉及身份关系的;(三)涉及民事诉讼法第五十五条规定诉讼的;(四)当事人有恶意串通损害他人合法权益可能的;(五)涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等程序性事项的”五中情形外,法院不得依职权进行调查取证。
        特别提醒:建设工程施工合同的,就造价双方存在争议,但当事人均不提出造价鉴定的,以往法院通常为了查清案件事实倾向于依职权进行造价鉴定,但《民诉解释》施行后,对于该类造价鉴定,法院将无权依职权进行,如当事人均不申请鉴定的,导致案件事实无法查清的,原告将因此承担结果意义上的举证责任。
       5、当事人应根据法院是否准许鉴定及时调整诉讼策略。
     《民诉解释》第一百二一十条规定,当事人申请鉴定应与本案待证事实存在关联性,一旦法院同意司法鉴定的,可以推导出司法鉴定所要证明的事实仍处于真伪不明状态,对该事实承担举证责任的当事人的主张尚未使法官达到内心确信的标准,鉴定实为必要,此时承担举证责任的当事人应及时调整诉讼策略。
       五、证人出庭作证方面
       1、当事人申请出庭作证的应当在举证期限届满前提出,经法院准许并通知,方可出庭作证,未经法院通知,证人不得出庭作证。
      《民诉解释》第一百一十七条规定当事人申请出庭作证的应当在举证期限届满前提出,但未对逾期申请如何处理进行规定。当事人提出申请后由法院判断是否准许,法院准许的,或者法院依职权通知证人出庭的,应通知证人出庭,未经法院通知,证人不得出庭作证,但双方当事人同意并经法院准许的除外。
        2、证人出庭的费用按照机关事业单位工作人员差旅费用和补贴标准计算,误工损失按照国家上年度职工日平均工资标准计算。
      《民诉解释》第一百一十八条对证人出庭发生的必要费用及误工损失的计算标准予以明确,并规定证人费用由申请人预缴,最大限度保障了证人出庭的积极性,以避免目前司法实践中证人出庭率不高的现状。
        特别提醒:申请证人出庭一方当事人,应将证人出庭费用预缴给法院,由法院支付给证人,不得直接向证人支付费用。
        3、法院不得随意依职权要求证人出庭作证。
      《民诉解释》第一百一十七条规定,只有为了查实符合《民诉解释》第九十六条规定的法院可以依职权调查取证范围的事实的,法院才可以依职权通知证人出庭作证。
        4、证人应签署保证书,保证在法庭的作证是真实的,如作伪证,需承担相应的法律后果。
        目前司法实践中,伪证时有发生,为此《民诉解释》第一百一十九条规定,为了要求证人如实作证,证人应当签署保证书,如作伪证需承担相应的法律后果。《民诉解释》第一百二十条规定对不签署保证书的后果做了明确规定,证人拒绝签署保证书的,不得作证,并自行承担相关费用。
 
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